建設(shè)部、監(jiān)察部關(guān)于發(fā)布《工程建設(shè)若干違法違紀行為處罰辦法》的通知
第一條 為了懲處工程建設(shè)違法違紀行為，維護建筑市場秩序，確保工程質(zhì)量，根據(jù)《建筑法》和有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章，制定本辦法。第二條 本辦法適用于各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動，建筑裝修裝飾活動，以及城市基礎(chǔ)設(shè)施的建造和安裝活動。其他專業(yè)建筑工程，可以參照執(zhí)行。
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地方性法規(guī)、規(guī)章對工程建設(shè)違法違紀行為處罰調(diào)整范圍另有規(guī)定的，從其規(guī)定。第三條 工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當依法向工程所在地的縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證。未依法取得施工許可證的，不得擅自施工。
（一）對違反本條規(guī)定的建設(shè)單位的處理：
責(zé)令改正，停止施工，并處罰款；建設(shè)單位還應(yīng)對建設(shè)項目管理班子作出調(diào)整或重組。否則，建設(shè)行政主管部門不予辦理施工許可證。
（二）對違反本條規(guī)定的施工單位的處理：
1、予以警告，并處罰款。
2、將違法行為記錄在案，作為資質(zhì)年檢的重要依據(jù)。
（三）對違反本條規(guī)定的建設(shè)行政主管部門的處理：
對于未取得施工許可證擅自施工而不依法予以糾正的，給予通報批評。第四條 勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理單位必須按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書。專業(yè)技術(shù)人員應(yīng)當依法取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書。任何單位和個人都不得違法頒發(fā)或以欺騙手段領(lǐng)取資質(zhì)證書和執(zhí)業(yè)資格證書。
（一）對違反本條規(guī)定的建設(shè)行政主管部門和責(zé)任人的處理：
1、對于為不具備相應(yīng)資質(zhì)等級條件的單位頒發(fā)該等級資質(zhì)證書的，頒發(fā)機關(guān)收回所發(fā)的資質(zhì)證書，并由上級機關(guān)給予通報批評。
2、徇私舞弊、濫用職權(quán)頒發(fā)資質(zhì)證書的責(zé)任人，不得繼續(xù)從事資質(zhì)管理工作。
（二）對違反本條規(guī)定的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理單位的處理：
1、對于以欺騙手段獲取資質(zhì)證書的，吊銷資質(zhì)證書，并處罰款。
2、對于以欺騙手段獲得資質(zhì)升級的，升級的資質(zhì)作廢，降低原資質(zhì)等級一級，兩年內(nèi)不得升級，并處罰款。
（三）對以欺騙手段獲取執(zhí)業(yè)資格證書的責(zé)任人的處理：
吊銷執(zhí)業(yè)資格證，五年內(nèi)不予注冊，并處罰款。第五條 建設(shè)單位對按照規(guī)定應(yīng)該施行施工招標或施工公開招標的工程，必須實行施工招標或施工公開招標。凡按照規(guī)定應(yīng)該實行施工招標的工程不招標，應(yīng)該實行施工公開招標的工程不公開招標，實行議標的工程不按照規(guī)定的范圍、程序和審批權(quán)限實施的，建設(shè)行政主管部門不得頒發(fā)施工許可證。
（一）對違反本條規(guī)定的建設(shè)行政主管部門和責(zé)任人的處理：
1、對于違反規(guī)定頒發(fā)施工許可證的，由上級機關(guān)責(zé)令改正，給予通報批評。
2、徇私舞弊、濫用職權(quán)頒發(fā)施工許可證的責(zé)任人，不得繼續(xù)從事施工許可管理工作。
（二）對違反本條規(guī)定的建設(shè)單位和責(zé)任人的處理：
責(zé)令改正；對于以欺騙手段領(lǐng)取施工許可證的，責(zé)令停止施工，并處罰款，已確定的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理單位無效，已領(lǐng)取的施工許可證作廢；建設(shè)單位還應(yīng)對建設(shè)項目管理班子作出調(diào)整或重組。否則，建設(shè)行政主管部門不予重新辦理施工許可證。第六條 禁止勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理單位將承包的工程或承接的工程轉(zhuǎn)包或違法分包。
（一）對違反本條規(guī)定的勘察、設(shè)計、施工單位的處理：
1、責(zé)令改正，勘察設(shè)計文件無效，沒收違法所得，并處罰款；責(zé)令停業(yè)整頓；將違法行為記錄在案，作為資質(zhì)年檢的重要依據(jù)。
2、再次轉(zhuǎn)包或違法分包的，除依照前項規(guī)定處理外，降低資質(zhì)等級，兩年內(nèi)不得升級；發(fā)生重大事故的，吊銷資質(zhì)證書。
3、對于不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或違法分包的單位承擔連帶賠償責(zé)任。
（二）對違反本條規(guī)定的監(jiān)理單位的處理：
1、對于轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)的，責(zé)令改正，沒收違法所得，處以罰款；責(zé)令停業(yè)整頓；再次轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)的，降低資質(zhì)等級，兩年內(nèi)不得升級；發(fā)生重大事故的，吊銷資質(zhì)證書。
2、對于發(fā)現(xiàn)轉(zhuǎn)包工程或違法分包而未報告的，予以警告，處以罰款，并將該行為記錄在案，作為資質(zhì)年檢的重要依據(jù)。
（三）對違反本條規(guī)定接受轉(zhuǎn)包或接受違法分包單位的處理：
1、予以警告，并處罰款。
2、將違法行為記錄在案，作為資質(zhì)年檢的重要依據(jù)。
（四）對違反本條規(guī)定的建設(shè)單位的處理：
1、對于接到監(jiān)理單位關(guān)于承包單位轉(zhuǎn)包工程或違法分包的報告，未予糾正的，予以警告，并處罰款。
2、責(zé)令改正；對于與承包單位串通轉(zhuǎn)包工程或違法分包的，責(zé)令停止施工，已領(lǐng)取的施工許可證作廢，并處罰款；建設(shè)單位還應(yīng)對建設(shè)項目管理班子作出調(diào)整或重組。否則，建設(shè)行政主管部門不予重新辦理施工許可證。
工程業(yè)績造假,出借資質(zhì)證書,除了政府重點監(jiān)管并取消投標資格,還有哪些后果?
投標人偽造工程業(yè)績的欺騙手段獲得測繪資質(zhì)證書，中標無效，給招標人造成損失的，依法承擔賠償責(zé)任欺騙手段獲得測繪資質(zhì)證書；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
相關(guān)規(guī)定：
1.《中華人民共和國招標投標法實施條例》第四十二條 使用通過受讓或者租借等方式獲取的資格、資質(zhì)證書投標的，屬于招標投標法第三十三條規(guī)定的以他人名義投標。
投標人有下列情形之一的，屬于招標投標法第三十三條規(guī)定的以其他方式弄虛作假的行為：
（一）使用偽造、變造的許可證件；
（二）提供虛假的財務(wù)狀況或者業(yè)績；
（三）提供虛假的項目負責(zé)人或者主要技術(shù)人員簡歷、勞動關(guān)系證明；
（四）提供虛假的信用狀況；
（五）其他弄虛作假的行為。
2.《中華人民共和國招標法》第三十三條投標人不得以低于成本的報價競標，也不得以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標。
第五十四條投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的，中標無效，給招標人造成損失的，依法承擔賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
依法必須進行招標的項目的投標人有前款所列行為尚未構(gòu)成犯罪的，處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上至百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，取消其一年至三年內(nèi)參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告，直至由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。
公職人員違反了行政許可法的第六十九條應(yīng)該如何處理
第六十九條 有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機關(guān)或者其上級行政機關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可：
（一）行政機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準予行政許可決定的；
（二）超越法定職權(quán)作出準予行政許可決定的；
（三）違反法定程序作出準予行政許可決定的；
（四）對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的；
（五）依法可以撤銷行政許可的其他情形。
被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應(yīng)當予以撤銷。
依照前兩款的規(guī)定撤銷行政許可，可能對公共利益造成重大損害的，不予撤銷。
依照本條第一款的規(guī)定撤銷行政許可，被許可人的合法權(quán)益受到損害的，行政機關(guān)應(yīng)當依法給予賠償。依照本條第二款的規(guī)定撤銷行政許可的，被許可人基于行政許可取得的利益不受保護。
「釋義」 本條是關(guān)于行政機關(guān)撤銷行政許可的情形的規(guī)定。
本條內(nèi)容是行政法學(xué)上信賴保護原則的具體化。理解本條規(guī)定可以從以下幾個方面進行：
一、行政法學(xué)上的信賴保護原則
所謂信賴保護原則，是行政機關(guān)誠信原則的延伸。行政機關(guān)的誠信原則，是指行政機關(guān)對公眾的行為應(yīng)當具有穩(wěn)定性和可預(yù)測性，不得變化無常，不得溯及既往，表現(xiàn)在行政許可上，就是行政機關(guān)一旦作出行政許可的決定，就不能隨意更改或者撤銷，并有責(zé)任依法采取措施保證被許可人順利地從事行政許可事項的生產(chǎn)經(jīng)營等活動。由誠信原則引申而來的一條重要原則就是信賴保護原則，其主要內(nèi)容包括以下幾個方面：一是行政相對人基于對行政機關(guān)行政行為合法性與有效性的信賴而與行政機關(guān)合作，這種對行政機關(guān)的信賴應(yīng)當受到保護。二是行政相對人因行政機關(guān)的行政行為而獲得的利益，應(yīng)當受到保護；行政機關(guān)一旦撤銷其行為而對行政相對人造成損失，行政機關(guān)應(yīng)當承擔責(zé)任，否則行政機關(guān)將逐漸失去公眾的信賴。三是第三人由于不知道行政行為有瑕疵而與行政相對人發(fā)生某種法律關(guān)系，其由于行政機關(guān)對相對人的授益行為而帶來的利益也應(yīng)當受到保護。四是因行政相對人懷有主觀惡意從行政機關(guān)取得授益行為而獲得的利益不受保護，因為相對人的主觀惡意不是對行政機關(guān)的信賴。這些內(nèi)容表現(xiàn)在行政許可上，就是行政機關(guān)作出的行政許可決定給被許可人帶來利益，行政機關(guān)不得隨意撤銷該項行政許可，如果遇有必須撤銷行政許可的情形，行政機關(guān)在撤銷許可時，也必須對被許可人以及利害關(guān)系人受到的損失承擔相應(yīng)的責(zé)任。但是，被許可人由于懷有主觀惡意而從行政機關(guān)取得的行政許可，一旦被撤銷，其所獲得的利益則不受保護。具體到本條內(nèi)容，就是被許可人如果有本條第二款規(guī)定情形的，其基于行政許可取得的利益不受保護，即被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段獲得的行政許可，其基于行政許可所取得的利益不受保護。
二、撤銷行政許可的機關(guān)
所謂撤銷行政許可即取消行政許可。本條中的撤銷行政許可，是指由行政機關(guān)撤銷有瑕疵的行政許可。這些行政許可在實施過程中就存在違法因素，屬于無效行政許可。根據(jù)本條的規(guī)定，有權(quán)撤銷對被許可人的行政許可的機關(guān)是作出行政許可決定的行政機關(guān)或者作出行政許可決定的行政機關(guān)的上級行政機關(guān)。為什么說作出行政許可決定的行政機關(guān)有權(quán)撤銷對被許可人的行政許可呢？因為第一，作出行政許可決定的行政機關(guān)是行政許可的實施機關(guān)，經(jīng)過對申請人各項條件的審查，如果認為申請人符合條件，它就有權(quán)決定準予對申請人的行政許可，如果認為申請人不符合條件，它就有權(quán)作出不予行政許可的決定。第二，行政機關(guān)對個人或者組織從事行政許可事項的生產(chǎn)經(jīng)營等活動的管理過程，是一個完整的、連續(xù)的過程，既包括對申請人提出申請的審查和許可，也包括對申請人取得行政許可后從事行政許可事項生產(chǎn)經(jīng)營等活動的監(jiān)督檢查。作出行政許可決定的機關(guān)，不僅是行政許可的實施機關(guān)，也是被許可人從事行政許可事項活動的監(jiān)督檢查機關(guān)，在監(jiān)督檢查過程中，如果遇有法定的撤銷行政許可的情形，作出行政許可決定的行政機關(guān)當然有權(quán)作出撤銷行政許可的決定。
為什么說作出行政許可的上級行政機關(guān)有權(quán)撤銷行政許可呢？因為上級行政機關(guān)是作出行政許可決定的行政機關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)機關(guān)，在日常工作中行使對作出行政許可的行政機關(guān)的管理和監(jiān)督職權(quán)，這個管理和監(jiān)督職權(quán)就包括對下級行政機關(guān)作出行政許可是否合法的管理監(jiān)督職權(quán)，因此，它有權(quán)撤銷下級行政機關(guān)作出的行政許可決定。這里的上級行政機關(guān)是相對于權(quán)力機關(guān)和審判機關(guān)、檢察機關(guān)而言的，權(quán)力機關(guān)對行政機關(guān)的監(jiān)督是總體上的監(jiān)督，而不是具體管理活動上的監(jiān)督，不宜直接干預(yù)行政機關(guān)對行政許可的監(jiān)督管理，因此，不宜由它來撤銷行政機關(guān)的具體行政許可。審判機關(guān)對行政機關(guān)的監(jiān)督主要是通過審判工作進行的，它要撤銷行政機關(guān)作出的行政許可，也要通過審判活動得出的結(jié)果作出，而不能直接撤銷行政許可。檢察機關(guān)行使的是法律監(jiān)督權(quán)，對行政機關(guān)作出的行政許可的監(jiān)督它也只能通過法律監(jiān)督的方式進行，而不能直接撤銷行政許可。這里的上級行政機關(guān)既包括一級人民政府的上級人民政府，比如，市級人民政府有權(quán)撤銷所轄縣級人民政府的行政許可；也包括某一部門的同級人民政府，比如，縣級人民政府有權(quán)撤銷人民政府下屬各行政部門準予的行政許可；還包括上級人民政府具有工作領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系的部門，比如，市級人民政府工商行政管理部門有權(quán)撤銷下轄縣級人民政府工商行政管理部門的行政許可；等。
三、撤銷行政許可的提起
作出行政許可決定的行政機關(guān)或者其上級行政機關(guān)，撤銷行政許可有兩個方面的提起途徑：一是根據(jù)利害關(guān)系人的請求。被許可人在從事行政許可事項的生產(chǎn)經(jīng)營等活動時，其利害關(guān)系人通常是其行政許可本身是否合法，以及其從事行政許可事項的生產(chǎn)經(jīng)營等活動是否符合行政許可的范圍、條件等要求的直接發(fā)現(xiàn)者，因此，由利害關(guān)系人提起撤銷行政許可的申請，是一條好的途徑，也是通過社會力量監(jiān)督行政機關(guān)管理行政許可活動的重要方式。二是行政機關(guān)依據(jù)自己的職權(quán)撤銷行政許可。行政機關(guān)實施行政許可后，其重要的職權(quán)就是監(jiān)督檢查行政許可的實施是否合法，行政許可所要求的范圍和條件是否發(fā)生變化，以及被許可人是否按照行政許可所要求的范圍和條件從事行政許可事項的生產(chǎn)經(jīng)營等活動。在對行政許可的監(jiān)督檢查中，一旦發(fā)現(xiàn)特定的情形，行政機關(guān)即有權(quán)提起撤銷行政許可的程序，并依法審查決定是否撤銷行政許可。
四、可以撤銷行政許可的法定情形
在行政許可領(lǐng)域，信賴保護原則在一定程度上要優(yōu)位于法律優(yōu)先的原則。根據(jù)行政機關(guān)在管理活動中貫徹信賴保護原則的要求，對于因行政機關(guān)有違法因素應(yīng)當撤銷的行政許可，從保護行政相對人利益的角度出發(fā)，原則上應(yīng)當不予撤銷，只有在特殊情形下，行政機關(guān)經(jīng)過科學(xué)的權(quán)衡后，才可以撤銷違法的行政許可。根據(jù)本條的規(guī)定，作出行政許可決定的行政機關(guān)或者其上級行政機關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的申請或者依據(jù)職權(quán)，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)具有下列情形之一的，可以撤銷行政許可：
一是行政機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準予行政許可決定的。所謂濫用職權(quán)，是指國家工作人員故意濫用手中的職權(quán)或者超越自己的職權(quán)，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受損失的行為。所謂玩忽職守是指國家工作人員不履行或者不正確地履行其職責(zé)，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受損失的行為。在行政許可的實施過程中，一些行政機關(guān)的工作人員存在濫用職權(quán)、玩忽職守作出準予行政許可決定的情形，輕則違法，重則構(gòu)成犯罪。這些行為損害了國家和人民的利益，損害了行政機關(guān)的正常行政管理活動，也損害了行政機關(guān)的形象。行政機關(guān)的工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出的準予行政許可決定，不受法律保護，可以由作出行政許可決定的行政機關(guān)或者其上級行政機關(guān)予以撤銷。
二是超越法定職權(quán)作出行政許可決定的。行政機關(guān)必須在法定的職權(quán)范圍內(nèi)實施行政許可。超越法定職權(quán)實施的行政許可無效。根據(jù)本法第三章的規(guī)定，行政機關(guān)在法定的職權(quán)范圍內(nèi)實施行政許可包括以下內(nèi)容：第一，行政許可由具有行政許可權(quán)的行政機關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施，行政機關(guān)如果沒有某項法定的職權(quán)卻對申請人實施行政許可，即屬于超越法定職權(quán)。比如，集會游行示威法第六條規(guī)定：“集會、游行、示威的主管機關(guān)，是集會、游行。示威舉行地的市、縣公安局、城市公安分局；游行、示威路線經(jīng)過兩個以上區(qū)、縣的，主管機關(guān)為所經(jīng)過區(qū)、縣的公安機關(guān)的共同上一級公安機關(guān)?！钡谄邨l規(guī)定：“舉行集會、游行、示威，必須依照本法規(guī)定向主管機關(guān)提出申請并獲得許可?！备鶕?jù)這些規(guī)定，在市、縣行政區(qū)域內(nèi)舉行集會、游行、示威的，只能由市、縣公安局、城市公安分局實施行政許可，其他公安部門實施行政許可即屬于超越法定職權(quán)；游行、示威路線經(jīng)過兩個以上區(qū)、縣的，只能由所經(jīng)過的區(qū)、縣的共同上一級公安機關(guān)實施行政許可，區(qū)、縣的公安機關(guān)或者其他公安機關(guān)實施行政許可，即屬于超越法定職權(quán)。第二，法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，只能在法定的授權(quán)范圍內(nèi)，以自己的名義實施行政許可。比如，證券法第七條規(guī)定：“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依法對全國證券市場實行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理”。根據(jù)這一規(guī)定，作為法律授權(quán)的具有公共事務(wù)管理職能的組織，國務(wù)院證券監(jiān)督管理委員會只能在證券法等法律、法規(guī)規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)行使證券監(jiān)督管理方面的行政許可權(quán)，實施其他方面的行政許可即屬于超越法定職權(quán)。第三，行政機關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)，依照法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，可以委托其他行政機關(guān)實施行政許可。受委托行政機關(guān)只能在委托范圍內(nèi)，以委托行政機關(guān)的名義實施行政許可，并不得再委托其他組織或者個人實施行政許可。比如，森林法第三十二條規(guī)定：“農(nóng)村居民采伐自留山和個人承包集體的林木，由縣級林業(yè)主管部門或者其委托的鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府依照有關(guān)規(guī)定審核發(fā)放采伐許可證?！痹俦热?，國務(wù)院頒布的野生動物保護實施條例第二十二條規(guī)定：“國務(wù)院林業(yè)行政主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府林業(yè)行政主管部門可以根據(jù)實際情況和工作需要，委托同級有關(guān)部門審批或者核發(fā)國家重點保護野生動物馴養(yǎng)繁殖許可證。動物園馴養(yǎng)國家重點保護野生動物的，林業(yè)行政主管部門可以委托同級建設(shè)行政主管部門核發(fā)馴養(yǎng)繁殖許可證。馴養(yǎng)繁殖許可證由國務(wù)院林業(yè)行政主管部門印制?！备鶕?jù)上述法律、行政法規(guī)的規(guī)定，如果受委托行政機關(guān)超越委托范圍，或者沒有以委托行政機關(guān)的名義實施行政許可，即屬于超越法定職權(quán)實施行政許可，如果再委托其他組織或者個人實施行政許可，那么，其他組織或者個人實施的行政許可也屬于超越法定職權(quán)實施行政許可。
對于上述超越法定職權(quán)作出準予行政許可決定的，作出準予行政許可決定的行政機關(guān)及其上級行政機關(guān)都可以依法撤銷行政許可。當然，根據(jù)本法第二十五條的規(guī)定，經(jīng)國務(wù)院批準，省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)精簡、統(tǒng)一、效能的原則，可以決定一個行政機關(guān)行使有關(guān)行政機關(guān)的行政許可權(quán)，在此情況下，一個行政機關(guān)行使有關(guān)行政機關(guān)的行政許可權(quán)，不屬于超越法定職權(quán)。根據(jù)本法第二十六條的規(guī)定，行政許可依法需要由行政機關(guān)內(nèi)設(shè)的多個機構(gòu)辦理的，應(yīng)當確定一個機構(gòu)統(tǒng)一受理行政許可申請，統(tǒng)一發(fā)送行政許可決定；依法應(yīng)當由地方人民政府兩個以上部門分別實施的行政許可，本級人民政府可以確定由一個部門受理行政許可申請并轉(zhuǎn)告有關(guān)部門分別提出意見后統(tǒng)一辦理。在這些情形下行政機關(guān)辦理行政許可的活動即不屬于超越法定職權(quán)。
三是違反法定程序作出準予行政許可決定的。行政管理活動中程序的公正是保證實體公正的重要前提，沒有程序的合法就很難保證實體的合法。在行政許可實施過程中，行政機關(guān)如果不能嚴格依照法定的程序開展工作，就很難保證行政許可決定的正確性。本法在總則中就規(guī)定，實施行政許可應(yīng)當遵守法定的程序，將遵循法定程序作為實施行政許可的一項重要原則。依據(jù)這一原則，本法對普通行政許可實施中的申請與受理、審查與決定、期限、聽證、變更與延續(xù)程序，對行政許可特別程序中的適用規(guī)則、特許程序、認可程序、核準程序、登記程序以及相關(guān)的特別規(guī)定等等，都作出了一系列詳細規(guī)定。其他的有關(guān)法律、行政法規(guī)對一些專門行業(yè)的行政許可程序也作出了專門規(guī)定。這些程序方面的規(guī)定都是保證行政機關(guān)最后正確作出行政許可決定的重要條件，是行政機關(guān)及其工作人員具體實施行政許可時的工作依據(jù)。行政機關(guān)實施行政許可時違反法定程序，違反法定程序作出準予行政許可的決定，其正確性就很有可能受到影響。比如，依據(jù)本法的有關(guān)規(guī)定，建設(shè)行政主管部門或者環(huán)境保護行政主管部門等行政機關(guān)在對申請人的大型建筑物建設(shè)申請實施行政許可時，應(yīng)當告知與建筑物的建設(shè)有重大利益關(guān)系的利害關(guān)系人具有要求聽證的權(quán)利，如果行政機關(guān)沒有告知利害關(guān)系人具有這一權(quán)利，在作出準予行政許可決定時，就有可能忽視和損害建筑物周圍利害關(guān)系人的權(quán)利，從而影響建筑許可決定的正確性。因此，作出行政許可決定的機關(guān)，違反法定程序，影響到行政許可正確性的，該行政機關(guān)或者其上級行政機關(guān)可以撤銷行政許可。實踐中，如果行政機關(guān)在實施行政許可的過程中，違反了法定程序但沒有影響到行政許可正確性的，一般說來則不必撤銷。這主要是考慮到提高行政管理效率和保護被許可人合法權(quán)益的需要。比如，在上述建筑許可的申請中，行政機關(guān)沒有告知利害關(guān)系人有要求聽證的權(quán)利，也沒有舉行聽證，但在作出準予建筑許可決定時充分考慮了利害關(guān)系人的利益，沒有影響到行政許可的正確性，所以就不必撤銷該行政許可。行政機關(guān)作出行政許可決定違反法定程序固然有責(zé)任，應(yīng)當撤銷行政許可，但基于提高行政管理效率和保護被許可人合法權(quán)益的需要，只要沒有影響到行政許可決定的正確性，還是不予撤銷為宜。
四是對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人予以行政許可的。不同的行政許可需要不同的資格或者條件，行政機關(guān)根據(jù)個人或者組織的申請，并對其申請進行審查后，只有在申請人具備從事行政許可事項的資格或者條件的情況下，才可以作出準予行政許可的決定。比如，根據(jù)律師法第五條的規(guī)定，律師執(zhí)業(yè)，應(yīng)當取得律師資格和執(zhí)業(yè)證書。個人沒有取得律師資格和執(zhí)業(yè)證書，即不具備申請從事律師執(zhí)業(yè)的資格，司法行政部門如果作出準予其執(zhí)業(yè)的行政許可，該行政許可即為無效，應(yīng)予撤銷。再比如，根據(jù)建筑法第八條的規(guī)定，個人或者組織申請建筑工程施工許可，應(yīng)當具備下列條件：一是已經(jīng)辦理建筑工程用地批準手續(xù)；二是在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證；三是需要拆遷的，其拆遷進度符合施工要求；四是已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)；五是有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料；六是有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施；七是建設(shè)資金已經(jīng)落實；八是法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。如果個人或者組織申請建筑工程施工許可，沒有具備上述條件，建設(shè)行政主管部門就作出準予其從事建筑工程施工的行政許可決定，那么，該行政許可即為無效，應(yīng)予撤銷。
五是依法可以撤銷行政許可的其他情形。這是一項兜底性規(guī)定，即除了上述四種情形以外，遇有其他由于存在違法因素而導(dǎo)致行政許可無效的情形，作出行政許可決定的行政機關(guān)及其上級行政機關(guān)，可以依法撤銷行政許可。
但是，根據(jù)本條第二款的規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應(yīng)當予以撤銷。以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，其獲得的利益不是基于對行政機關(guān)的信任而來的，相反，它是對行政機關(guān)懷有主觀惡意，這種對行政機關(guān)的主觀惡意不屬于行政機關(guān)予以保護的范圍。本條第二款規(guī)定的含義是指申請人本來不具備取得行政許可的條件或者資格、資質(zhì)，卻以欺騙、賄賂等不正當手段取得了行政許可。申請人已經(jīng)具備行政許可的條件或者資格、資質(zhì)，就不存在采取欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的問題。在此情況下，即使申請人給予行政機關(guān)及其工作人員以錢物或者其他利益，也不能稱為賄賂，因為賄賂行為的目的在于謀取不正當利益，而在符合條件的情形下申請人所申請的行政許可屬于其正當利益。所謂欺騙手段，是指被申請人明知自己的申請不符合行政許可的條件，故意采取弄虛作假的方法，造成行政機關(guān)在審查過程中的錯覺，騙取行政機關(guān)作出準予行政許可的決定。以欺騙方式取得的行政許可，屬于無效行政許可，應(yīng)予撤銷。所謂賄賂手段，是指申請人的申請不符合行政許可的資格或者條件，卻通過向行政機關(guān)及其工作人員行賄金錢、財物等的方式，取得行政機關(guān)作出準予行政許可的決定的行為。以賄賂手段取得的行政許可也屬于無效行政許可，應(yīng)予撤銷。實踐中，以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的現(xiàn)象為數(shù)不少、對于以這類手段取得行政許可的行為，不少法律都規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任。比如，執(zhí)業(yè)醫(yī)師法第三十六條規(guī)定：“以不正當手段取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書的，由發(fā)給證書的衛(wèi)生行政部門子以吊銷；對負有直接責(zé)任的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分?！痹俦热纾ㄖǖ谑龡l規(guī)定：“從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動?！钡诹鍡l則規(guī)定：“以欺騙手段取得資質(zhì)證書的，吊銷資質(zhì)證書，處以罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”
五、不應(yīng)當撤銷行政許可的情形
對于具有違法因素的行政許可，作出行政許可決定的行政機關(guān)或者其上級行政機關(guān)可以撤銷，但是，在一些特殊情形下，行政許可即使具有違法的因素，也不應(yīng)當撤銷。
第一，撤銷行政許可可能對公共利益造成重大損害的，應(yīng)當不予撤銷。撤銷行政許可，就意味著被許可人從事許可事項的生產(chǎn)經(jīng)營等活動應(yīng)當隨之停止，否則，其行為即構(gòu)成違法。通常說來，對于有違法情形的行政許可，行政機關(guān)應(yīng)當予以撤銷，并責(zé)令被許可人立即停止從事行政許可事項的生產(chǎn)經(jīng)營等活動，這既是保證行政機關(guān)依法行政的需要，也是讓有違法行為的被許可人承擔法律責(zé)任的需要。但是，有些行政許可的事項比如大型的道路建設(shè)、橋梁建設(shè)等事項，與公共利益密切相關(guān)。對于這些行政許可事項，行政機關(guān)作出行政許可的決定后，被許可人可能很快就開始了生產(chǎn)經(jīng)營等活動，而行政機關(guān)一旦發(fā)現(xiàn)行政許可中的違法情形，即可以對行政許可予以撤銷。但行政許可一旦被撤銷，就意味著被許可人從事行政許可事項的生產(chǎn)經(jīng)營等活動應(yīng)當立即停止，就有可能導(dǎo)致公共利益的重大損失。在此情況下，行政許可即使有違法的情況，上級行政機關(guān)就不應(yīng)當撤銷。上級行政機關(guān)不予撤銷行政許可，但可以要求被許可人補齊相關(guān)的許可手續(xù)，特別是要加強對其生產(chǎn)建設(shè)等活動質(zhì)量的監(jiān)督檢查，并對有違法行為的作出行政許可決定的行政機關(guān)及其工作人員作出相應(yīng)的處分。
這里需要注意的是，雖然本條第二款規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應(yīng)當予以撤銷其行政許可，但是，根據(jù)本條第三款的規(guī)定，即使遇到被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可，應(yīng)當撤銷其行政許可的情形，如果撤銷行政許可可能對公共利益造成重大損害的，也不應(yīng)當予以撤銷。
第二，行政許可雖然具有違法因素，但是，被許可人沒有本條第二款所列情形，即沒有采取欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的行為，并且其基于行政許可所取得的利益明顯大于撤銷行政許可所要維護的公共利益，行政機關(guān)就不應(yīng)當撤銷行政許可。這是貫徹行政管理活動中比例原則的要求。
第三，行政許可雖然具有違法的因素，但是，作出行政許可決定的行政機關(guān)或者其上級行政機關(guān)，應(yīng)當在知道撤銷的情形之后一定的期限內(nèi)撤銷行政許可，超過了這期限就不應(yīng)當再予以撤銷。這是保持行政法律關(guān)系相對穩(wěn)定以及保護行政相對人權(quán)利的需要。
六、撤銷行政許可要妥善處理的兩個問題
本條第一款的規(guī)定表明，對于有違法情形的行政許可應(yīng)當予以撤銷，是行政許可監(jiān)督檢查的一項重要原則。但是，針對行政許可的實施和監(jiān)督中情況十分復(fù)雜的實際，在撤銷違法行政許可的同時，還應(yīng)當慎重和妥善處理以下兩個方面的情況：
第一，對撤銷的行政許可，行政機關(guān)根據(jù)被許可人的申請，可以重新作出準予行政許可的決定。撤銷對被許可人的行政許可，不是一種永久性處罰，在撤銷行政許可后，被許可人仍然有權(quán)利就同一行政許可事項再向行政機關(guān)提出許可申請，行政機關(guān)對被許可人的申請，經(jīng)審查，可以重新作出準予行政許可或者不予行政許可的決定。符合條件的，即應(yīng)當予以許可，不符合條件的則不予許可。行政機關(guān)重新審查申請人的行政許可申請和作出是否準予申請人行政許可決定的程序，仍然依照本法實施行政許可的程序的有關(guān)規(guī)定進行。但是，本法第七十九條規(guī)定：“被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，行政機關(guān)應(yīng)當給予行政處罰；直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全事項的，申請人在三年內(nèi)不得再申請該行政許可”。據(jù)此，被許可人如果有該條規(guī)定的情形，則在三年內(nèi)不得再提起行政許可的申請。
第二，行政機關(guān)依照本條第一款的規(guī)定撤銷行政許可，被許可人的合法權(quán)益受到損害的，行政機關(guān)應(yīng)當依法給予賠償。但是，被許可人取得行政許可，有本條第二款規(guī)定情形的，其基于行政許可取得的利益不受保護。本條規(guī)定的行政許可實施過程的違法情形，除第二款屬于被許可人的違法以外，其他的情形如超越法定權(quán)限作出行政許可決定的情形，行政機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出行政許可決定的情形，違反法定程序的情形等，實際都是行政機關(guān)及其工作人員的違法情形。行政機關(guān)及其工作人員違法作出的行政許可決定，屬于違法的行政許可決定，應(yīng)當予以撤銷。但是，行政許可的撤銷帶來的直接后果就是影響被被許可人的合法權(quán)益，而由行政機關(guān)及其工作人員違法行為給被許可人合法權(quán)益造成的損害，由被許可人承擔，是不公平的，有悖于行政權(quán)力屬于人民并服務(wù)于人民的基本原則。按照上述行政法學(xué)上的信賴保護原則，由于行政機關(guān)的過錯而對被許可人造成損失的，行政機關(guān)應(yīng)當給予賠償。
根據(jù)本條的規(guī)定，行政機關(guān)由于自己的違法行為而導(dǎo)致行政許可無效并應(yīng)予撤銷，給被許可人帶來的損失，應(yīng)當由行政機關(guān)依法給予賠償，即實行國家賠償。本法第七條規(guī)定，公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益因行政機關(guān)違法實施行政許可受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。本條規(guī)定的國家賠償就是這一內(nèi)容的具體化。行政機關(guān)對被許可人的賠償責(zé)任與對被許可人的補償責(zé)任有區(qū)別。根據(jù)本法第八條的規(guī)定，所謂補償責(zé)任是指行政許可決定所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，或者頒發(fā)許可證的情況發(fā)生了重大變化的，為了公共利益的需要，行政機關(guān)依法變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可決定，而給公民、法人或者其他組織造成財產(chǎn)損失的，行政機關(guān)應(yīng)當依法給予補償?？傊a償是適用于行政許可行為合法而因情勢變化和公共利益需要，所應(yīng)當撤回或者變更的情形。而賠償責(zé)任是指行政機關(guān)及其工作人員違法實施的行政許可應(yīng)予撤銷而給公民、法人或者組織帶來的損失，應(yīng)當由行政機關(guān)承擔責(zé)任，它的一個重要特點是，行政機關(guān)的行政許可行為是違法而應(yīng)予撤銷的。
本條規(guī)定的行政機關(guān)對違法實施行政許可的賠償責(zé)任，其構(gòu)成要求包括：（1）侵權(quán)行為主體是行政機關(guān)及其工作人員，這里的“行政機關(guān)”所指的是本法第三章所規(guī)定的所有有權(quán)依法實施行政許可的行政機關(guān)或者其他組織。（2）行政機關(guān)實施行政許可的行為存在違法的因素，如超越法定權(quán)限、違反法定程序等。（3）行政機關(guān)撤銷違法的行政許可給被許可人造成了實際損害，這種損害應(yīng)當是實際的、已經(jīng)發(fā)生的、可以計算的。（4）行政機關(guān)違法實施行政許可的行為與被許可人受到的損害結(jié)果之間有因果關(guān)系，即被許可人的損害是由行政機關(guān)的違法行為造成的。被許可人由于行政機關(guān)違法實施行政許可導(dǎo)致該行政許可撤銷進而帶來的損害的賠償，按照國家賠償法、行政訴訟法、行政復(fù)議法等法律的規(guī)定取得。
違規(guī)出借本單位資質(zhì)如何處理
只要損失是由出借資質(zhì)造成，發(fā)包人就有權(quán)請求借用資質(zhì)的單位或者個人與出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)承擔連帶責(zé)任。
為保證建設(shè)工程質(zhì)量和施工安全，法律對承包人資質(zhì)作了嚴格規(guī)定。承包人應(yīng)當具備相應(yīng)的施工資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。目前，建筑市場出借資質(zhì)情形較為常見，如何確定出借資質(zhì)的單位與借用資質(zhì)的單位或者個人的責(zé)任承擔方式，是司法實踐中亟待解決的問題。
《建設(shè)工程司法解釋(二)》第4條規(guī)定，缺乏資質(zhì)的單位或者個人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程施工合同，發(fā)包人請求出借方與借用方對建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。這條規(guī)定主要基于以下考慮：
第一，在借用資質(zhì)與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同的情況下，名義上的承包人是出借資質(zhì)的單位，實際上的承包人是借用資質(zhì)的單位或者個人，出借資質(zhì)方之名與借用資質(zhì)方之實共同構(gòu)成承包人，缺少任何一方，建設(shè)工程施工合同都不能訂立。
因此，在對外關(guān)系上，可將出借資質(zhì)方和借用資質(zhì)方作為一個整體，對發(fā)包人負責(zé)。
第二，出借資質(zhì)一方通常會以收取管理費等名義向借用資質(zhì)一方收取費用，因此應(yīng)當對他人借用其名義簽訂合同造成的損失承擔責(zé)任。
第三，借用資質(zhì)一方本無權(quán)進行建設(shè)工程施工，其違反法律規(guī)定通過借用資質(zhì)獲利，因此也應(yīng)當對其借用他人名義簽訂合同造成的損失承擔責(zé)任。
第四，目前建筑市場上借用資質(zhì)的情況較多，如果不讓出借資質(zhì)一方承擔連帶責(zé)任，出借資質(zhì)一方不會慎重選擇借用方，出借資質(zhì)的違法現(xiàn)象會更加泛濫，對于提高建設(shè)工程質(zhì)量、規(guī)范建筑市場秩序有弊無利。
第五，根據(jù)《建筑法》第66條規(guī)定，出借資質(zhì)方與借用資質(zhì)方應(yīng)對建設(shè)工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失承擔連帶賠償責(zé)任。
第六，借用資質(zhì)與掛靠的法律性質(zhì)相同。對于掛靠關(guān)系，司法實踐中主流的觀點是由掛靠人和被掛靠人對外承擔連帶賠償責(zé)任。出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的過錯在于出借資質(zhì)，其所承擔的責(zé)任應(yīng)與其過錯相當。實踐中，出借資質(zhì)造成的損失主要是建設(shè)工程質(zhì)量不合格。
《建筑法》第66條規(guī)定，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責(zé)任。
《建設(shè)工程司法解釋(二)》第4條規(guī)定吸收了《建筑法》第66條的規(guī)定。同時，建筑施工企業(yè)出借資質(zhì)還可能造成工期延誤等損失。
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